山東衛(wèi)海北洋律師所律師、威海九三經區(qū)社員胡萬顯，九三學社威海市經區(qū)支社主委單志勇說：
《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》已經1998年9月25日國務院第8次常務會議通過，自1998年10月25日起施行，是當時國家管理所有民辦事業(yè)單位唯一的行政管理法規(guī)，至今已施行了14年。
這部行政法規(guī)界定了民辦事業(yè)單位的范圍：民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織。該法規(guī)第四條同時規(guī)定：民辦非企業(yè)單位不得從事營利性經營活動。
2003年9月1日《中華人民共和國民辦教育促進法》施行。該法第四十六條 民辦學校享受國家規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策。第五十一條 民辦學校在扣除辦學成本、預留發(fā)展基金以及按照國家有關規(guī)定提取其他的必需的費用后，出資人可以從辦學結余中取得合理回報。第五十二條 國家采取措施，支持和鼓勵社會組織和個人到少數(shù)民族地區(qū)、邊遠貧困地區(qū)舉辦民辦學校，發(fā)展教育事業(yè)。
2004年4月1日起施行了《中華人民共和國民辦教育促進法實施條例》。
該條例第三十七條規(guī)定：在每個會計年度結束時，捐資舉辦的民辦學校和出資人不要求取得合理回報的民辦學校應當從年度凈資產增加額中、出資人要求取得合理回報的民辦學校應當從年度凈收益中，按不低于年度凈資產增加額或者凈收益的25%的比例提取發(fā)展基金，用于學校的建設、維護和教學設備的添置、更新等。
該條例第四十四條規(guī)定：出資人根據(jù)民辦學校章程的規(guī)定要求取得合理回報的，可以在每個會計年度結束時，從民辦學校的辦學結余中按一定比例取得回報。
該條例第四十九條規(guī)定：民辦學校的章程未規(guī)定出資人要求取得合理回報，出資人擅自取得回報的；由審批機關沒收出資人取得的回報，責令停止招生；情節(jié)嚴重的，吊銷辦學許可證；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
由此可見：《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》這部先行實施的行政法規(guī)與《中華人民共和國民辦教育促進法》及《中華人民共和國民辦教育促進法實施條例》的規(guī)定出現(xiàn)矛盾，執(zhí)行中也會出現(xiàn)沖突。
從司法角度來看法律及行政法規(guī)的效率，行政法規(guī)若與法律相抵觸，優(yōu)先適用法律。
但是，在行政機關的實際操作中卻難以實施正確的行政行為。地方各級民政部門是民辦非企業(yè)單位登記管理機關。目前在審查民辦非企業(yè)單位登記時仍然適用《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》的規(guī)定。由此導致很多人出資舉辦民辦教育機構申請時注冊時，因章程中注明“要求取得合理回報”而民政局拒絕注冊。已經注冊的出資人也只能通過變通的方式取得取得回報。
因此，這個規(guī)定給民辦學校的舉辦者造成諸多困擾，同時嚴重影響了社會力量舉辦和投資教育的積極性，不利于教育事業(yè)的發(fā)展和國民素質的提高。
投資舉辦教育機構取得回報天經地義、是基本的經濟規(guī)律，符合《中華人民共和國民辦教育促進法》的規(guī)定。為使國家教育更好的發(fā)展，建議修改《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第四條有關不合理、不合法、不利教育事業(yè)發(fā)展的規(guī)定。
